Выбор организационно-правовой формы ведения бизнеса
Общество с ограниченной ответственностью (ООО) – общество, учрежденное одним или несколькими лицами (физическими/юридическими), в котором уставной фонд разделен на доли, размер которых определяется уставом. Участники ООО не отвечают по его обязательствам и несут риски убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов (ст.ст. 50, 52 ЗУ «О хозяйственных обществах», ст. 140 Гражданского кодекса Украины).
Акционерное общество (АО) – общество, в котором уставной фонд разделен на определенное количество акций равной номинальной стоимости, и несет ответственность по обязательствам только имуществом общества. Уставный капитал АО должен составлять не менее 1250 минимальных заработных плат. Акционеры АО отвечают по обязательствам общества только в пределах принадлежащих им акций. АО может быть учреждено одним или несколькими лицами (как физическими, так и юридическими). Кроме того, АО могут быть:
а) частными акционерными обществами, акции которых распределены между учредителями и не могут распространяться путем подписки, покупаться и продаваться на бирже,
б) публичными акционерными обществами, акции которых могут распространяться путем открытой подписки и купли-продажи на биржах (ст.ст. 24, 25 ЗУ «О хозяйственных обществах», ст.153 Гражданского кодекса Украины).
Таким образом, основное различие ООО от АО состоит в том, что уставный капитал ООО складывается из долей участников, а в АО уставный капитал состоит из акций. Соответственно, регистрация компании (регистрация юридического лица) может осуществляться в указанных организационно-правовых формах.
Другие отличия между ООО и АО
1. Регистрация компании регистрация юридического лица ) в форме АО и процедура создания АО являтся более сложной и длительной во времени, в связи необходимостью выпуска акций для формирования уставного капитала, и, соответственно, осуществлением процедуры их регистрации в Государственной комиссии по ценным бумагам и фондовом рынке (ГКЦБФР). Для формирования уставного капитала ООО необходимо открыть временный счет в банковском учреждении и перечислить учредителями необходимую денежную сумму (в случае внесения денежных средств), или передать имущество учредителями, путем обозначения перечня имущества в уставе и составления акта приема-передачи данного имущества в уставной капитал ООО.
2. В ООО и АО различается процедура увеличения уставного капитала.
Если осуществляется регистрация юридического лица в форме ООО и после этого сразу увеличивается уставной капитал, - эта процедура значительно проще , в частности, состоит со следующих этапов:
- принятия решения общим собранием участников ООО об увеличении размера уставного капитала;
- утверждение новой редакции устава, в связи с увеличением уставного капитала;
- регистрация изменений в устав (в связи с увеличением уставного капитала) в государственной администрации;
- фактическое внесение на банковский счет общества денежной суммы, в качестве дополнительного взноса в уставной капитал, или внесение и оформление права на имущество (в случае пополнения уставного капитала имуществом).
В АО данная процедура сложнее , т.к. увеличение уставного капитала связано с выпуском новых акций. Согласно п. 6 Положения о порядке увеличения (уменьшения) размера уставного фонда акционерного общества, утвержденное решением Государственной комиссией по ценным бумагам и фондовом рынке 08.04.1998 № 44 (в редакции от 16.10.2000 № 158) установлен следующий порядок увеличения уставного фонда АО:
- принятие решения об увеличении размера уставного фонда АО и оформление соответствующего протокола;
- регистрация в Государственной комиссии по ценным бумагам и фондовом рынке информации об эмиссии акций;
- публикация информации об эмиссии акций;
- осуществление подписки на акции и предоставление отчета в Государственную комиссию по ценным бумагам и фондовом рынке по результатам подписки на акции;
- принятие общим собранием акционеров решения относительно утверждения результатов подписки на акции, а также внесении в устав общества изменений, связанных с увеличением размера уставного фонда;
- регистрация изменений в устав АО, в связи с увеличением уставного фонда;
- регистрация выпуска акций в Государственной комиссии по ценным бумагам и фондовом рынке;
- внесение информации в систему реестра собственников именных ценных бумаг;
- изготовление бланков и выдача акционерам сертификатов акций.
Что касается формирования уставного капитала общества имуществом, в качестве ввоза иностранной инвестиции на территорию Украины, данная процедура в АО является более приемлемой. В частности, в ООО, для ввоза иностранной инвестиции необходимо каждый раз регистрировать изменения в устав, а в АО осуществление перерегистрации учредительных документов не требуется, поскольку возможность формирования уставного капитала имуществом, и, соответственно, - ввоза иностранной инвестиции, предусматривается не уставом, а договором о порядке создания АО, в который можно вносить, при необходимости, соответствующие изменения и дополнения.
3. ООО характеризуется более закрытым характером отношений между участниками . В ООО есть возможность полностью запретить или существенно ограничить возможность принятия в общество новых участников. Согласно ст. 147 ГК Украины отчуждение участником ООО своей доли в уставном капитале третьим лицам допускается, если иное не предусмотрено уставом общества. При этом участники общества пользуются преимущественным правом купли доли участника пропорционально к размерам своих долей, если уставом не предусмотрен иной порядок. Соответственно, путем включения в устав ООО прямого запрета на отчуждение участником своей доли третьим лицам либо путем установления в уставе требования о получении согласия остальных участников и самого ООО на совершение такой уступки, можно ограничить право третьих лиц водить в состав общества.
В АО (публичном акционерном обществе) нельзя полностью исключить возможность появления в обществе новых акционеров , так как акционер имеет право свободно отчуждать принадлежащие ему акции. Согласно ст. 28 ЗУ «О хозяйственных обществах» акции покупаются участниками при создании АО на основании договора с его учредителями, а при дополнительном выпуске акций в связи с увеличением уставного капитала – с обществом; также, акция может быть приобретена на основании заключенного договора с ее собственником, а также в порядке наследства, и по другим основаниям. Таким образом, АО более открыто для доступа в общество третьих лиц.
4.В АО содержание прав акционера зависит от категории принадлежащих ему акций – обыкновенных (которые предоставляют право их собственнику на долю прибыли, участие в управлении АО) или привилегированных (предоставляют собственнику преимущественное право на получение доли прибыли, участие в разделе имущества АО, в случае его ликвидации, но не предоставляют права брать участие в управлении АО, если иное не предусмотрено уставом и законами).
5. В ООО является возможным исключение участника из состава общества . Согласно ст. 64 ГК Украины участника ООО, который систематически не исполняет или ненадлежащим образом исполняет обязанности участника, или перешкоджаэ своими действиями достижению целей общества, можно исключить с ООО на основании решения, за которое проголосовали участники, которые владеют в совокупности более чем 50 процентами общего количества голосов участников общества.
6. В ООО законом предусмотрено право участника в любой момент выйти из ООО и получить соответствующую стоимость имущества ООО . Согласно ст. 148 ГК Украины участник, который выходит из ООО, имеет право получить стоимость части имущества, пропорциональную его доле в уставном капитале общества. Таким образом, участник, например, с долей в уставном капитале 10%, который вложил небольшую сумму при учреждении ООО, в случае успешного развития бизнеса, через несколько лет будет иметь право не на сумму, которую он вложил при создании общества, а уже на 10% стоимости имущества компании на момент выхода (таким образом участник сможет не только вернуть вложенные средства, но и получить значительный доход).
Для АО вышеуказанная ситуация, относительно возможности получения соответствующей стоимости имущества АО в момент выходи с общества, законодательством не предусмотрена.
7. В отличие от АО, в ООО является возможным взыскание на долю имущества, пропорциональную доли участника в уставном капитале по его личным задолженностям . Согласно ст. 149 ГК Украины обращение взыскания на долю имущества ООО, пропорциональную доли участника общества в уставном капитале, по его личным долгам допускается в случае недостачи у него другого имущества для удовлетворения требований кредиторов. В данном случае кредиторы такого участника имеют право требовать от ООО выплаты стоимости доли имущества общества или выдела соответствующей доли имущества для обращения на него взыскания.
8. В ООО и АО различается порядок принятия решений высшим органом управления - общим собранием.
В ООО при проведении общего собрания подсчет голосов осуществляется исходя из общего количества участников ООО, а не от числа участников, присутствующих на собрании.
В АО при принятии решений количество голосов подсчитывается исходя из числа акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в собрании. Голосование на общем собрании акционеров осуществляется по принципу: одна акция – один голос (ст. 44 ЗУ «О хозяйственных обществах»).
9. В уставе ООО может быть определен особый порядок распределения прибыли (например, равными долями по количеству участников и др.). В АО порядок определения размера дивидендов зависит от категории акций (обыкновенные или привилегированные), принадлежащих акционеру, в частности, закон устанавливает для сосбственнкиов привилегированных акций преимущественное, относительно собственников простых акций, право на получение доли прибыли АО в виде дивидендов (п. 5 ст. 6 ЗУ «О ценных бумагах и фондовой бирже»).
10. В отличии от ООО в АО является возможным ограничить право на управление обществом , в частности, собственникам привилегированных акций, которые, в соответствии с действующим законодательством, не могут участвовать в управлении АО, если иное не предусмотрено уставом.
Таким образом, применяя вышеуказанную информацию на практике, процедура создания бизнеса в Украине и непосредственно регистрация компании (регистрация юридического лица) будут более "прозрачными" и понятными для собственников и партнеров ново созданной фирмы.
Узнайте, как правильно провести юридический аудит. Полезные рекомендации от практикующего адвоката Андрея Лотыша.